La clausola di gradimento in una SRL: cosa è, come utilizzarla ed esempio

Cos’è una clausola di gradimento?

La clausola di gradimento è la previsione statutaria mediante la quale si rende l’ingresso nella società di un soggetto subordinato all’approvazione da parte dell’organo amministrativo, dell’assemblea, di un singolo socio oppure di un soggetto esterno (tipicamente, una banca).
Tale approvazione può essere totalmente discrezionale, ed in questo caso si parla di mero gradimento, oppure negabile solo in assenza di determinati requisiti in capo al soggetto interessato all’ingresso, ed in questo caso si parla di gradimento condizionato.

Qualora il gradimento sia mero (ossia rifiutabile arbitrariamente), al socio che intendeva trasferire la sua partecipazione e non l’ha potuto far pere a causa del diniego (mancato gradimento) ricevuto spetta il diritto di recedere dalla società ed ottenere la liquidazione della sua quota.
La clausola di gradimento è spesso utilizzata per “remunerare”, anche se non in termini patrimoniali, un socio che abbia investito in misura significativa nella società, per garantirgli una posizione di forza (consistente nella facoltà di non accettare nuovi soci) all’intero della compagine.

Come funziona la clausola di gradimento?

Il modello di statuto di iubenda consente di articolare la clausola di gradimento come segue:

• quanto al soggetto al quale spetta l’esercizio del diritto di gradimento, la scelta è tra la maggioranza assoluta dei componenti dell’organo amministrativo della società ed i soci rappresentanti la maggioranza assoluta del capitale sociale;
• quanto ai requisiti ai quali assoggettare il giudizio di gradimento (è escluso quindi il mero gradimento), si può optare per: 1) possesso delle seguenti specifiche professionalità e competenze in capo al terzo potenziale acquirente; 2) mancato esercizio da parte del terzo acquirente di una attività concorrente con quella sociale; 3) effettiva capacità dei potenziali soci di prestare la seguente opera o il seguente servizio che risulti funzionale per il raggiungimento degli scopi sociali; 4) insussistenza, in capo all’aspirante acquirente, di una situazione di palese conflitto di interessi;
• si può prevedere che siano esclusi o meno al giudizio di gradimento i trasferimenti che avvengano a favore di altri soci, del coniuge, dei parenti dell’alienante entro il terzo grado e dei suoi affini entro il secondo;
• si può definire liberamente il limite di tempo entro il quale l’organo amministrativo è tenuto a comunicare al socio alienante e al terzo potenziale acquirente la decisione adottata in merito al gradimento, nonché scegliere liberamente se, in caso di mancata risposta entro tale limite di tempo, il consenso sia da intendersi concesso oppure negato;
• si può prevedere che nel caso il gradimento sia negato da parte dei soci al socio mancato alienante spetti il diritto di recesso, da esercitarsi ai sensi dell’art. 2473 del codice civile

Quali vantaggi e quali svantaggi comporta la previsione della clausola di gradimento nello statuto di una SRL?

L’inserimento della clausola di gradimento nel proprio statuto dà ai soci fondatori della SRL il vantaggio di poter attribuire una posizione di influenza e di forza all’interno della compagine sociale a uno o più soci (ad esempio chiunque abbia contribuito in misura determinante al finanziamento della società) senza un esborso monetario, e quindi garantire un equilibrio stabile e soddisfacente alla compagine stessa.
Tale inserimento, comporta, però, il rischio che un investitore di capitale che voglia entrare nella società ma non voglia in seguito avere ostacoli a cedere la propria partecipazione chieda ai soci di procedere, prima del proprio ingresso, ad una modifica statutaria che elimini la clausola di gradimento – con i costi connessi.

Esempio del funzionamento di una clausola di gradimento in una SRL

Camilla, Matteo e Andrea sono soci di una SRL. Andrea vuole trasferire la sua quota.

Nello Statuto è previsto che le partecipazioni siano trasferibili per atto tra vivi previo gradimento espresso dagli altri soci. È inoltre stabilito che che la proposta di trasferimento, contenente le generalità dell’acquirente e la descrizione della partecipazione da trasferire, debba essere comunicata agli altri soci con lettera raccomandata. Andrea in via quindi una lettera raccomandata a Camilla e Matteo comunicando generalità dell’acquirente e specificando la partecipazione che vuole trasferire.

Camilla e Matteo devono pronunciarsi mediante decisione senza obbligo di motivazione e, ai fini della determinazione della maggioranza, non si tiene conto della partecipazione del socio trasferente, Andrea.

La decisione dei soci (Camilla e Matteo) deve essere comunicata al socio trasferente (Andrea) con lettera raccomandata entro trenta giorni dalla comunicazione della proposta di trasferimento e in mancanza di risposta entro tale termine il gradimento si intende affermativo; nel caso di mancato gradimento (da parte di Camilla e Matteo) e quindi di intrasferibilità della partecipazione, ad Andrea spetta il diritto di recesso; nel caso invece di gradimento affermativo e quindi di trasferibilità della partecipazione, agli altri soci spetta il diritto di prelazione per l’acquisto della quota di Andrea.